Fusión apalancada y prohibición de asistencia financiera: problemas prácticos en la aplicación del artículo 35 LME

Abstract

La adquisición de sociedad con endeudamiento de la adquirente o leveraged buy - out (LBO) es una operación que ha sido muy popular desde el año 2000 hasta 2008 , dada la cantidad de crédito disponible en el mercado. Se trata de la adquisición de una sociedad, para la que se recurre a financiación externa con el fin de hacer frente al pago de la contraprestación. Este tipo de operaciones no ha sido objeto de regulación hasta 2009, con la aprobación de la ley 3/2009 de Modificaciones Estructurales, cuyo el artículo 35 regula ahora la fusión posterior a tal adquisición (merger leveraged buy-out o MLBO). Hasta la entrada en vigor de dicha Ley, se dependía de la regulación en materia de prohibición de asistencia financiera para poder determinar si se incurría o no en tal prohibición cuando se realizaba una LBO. La nueva regulación viene a introducir garantías para proteger tanto a la sociedad adquirida, como a los socios y acreedores. Pero dicha regulación ofrece numerosos problemas interpretativos y lagunas, los cuales nos disponemos a estudiar en este trabajo.